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Kanton:	BS
Fallnummer:	AL.2018.15 (SVG.2019.67)

Instanz:	Sozialversicherungsgericht
Abteilung:

Datum:	18.02.2019
Rechtskraft:

Leitsatz/Stichwort:	Insolvenzentschädigung; Schadenminderungspflicht
Schlagwörter:	Arbeit; Insolvenzentschädigung; Konkurs; Arbeitgeber; Basel; Bundesgericht; Basel-Stadt; Anspruch; Sozialversicherungsgericht; Lohnforderung; Recht; Arbeitnehmer; Arbeitsverhältnis; Arbeitslosenkasse; Höhe; Einsprache; Bundesgerichts; Öffentliche; Einspracheentscheid; Urteil; Arbeitslosenversicherung; Schadenminderungspflicht; Entscheid; Arbeitsverhältnisses; Schritte; Arbeitgeberin; Verfahren; Verfügung; Betreibung
Rechtsnorm:	Art. 100 AVIG;Art. 3 AVIG;Art. 42 BGG ;Art. 47 BGG ;Art. 51 AVIG;Art. 52 AVIG;Art. 58 AVIG;Art. 95 BGG ;
Referenz BGE:	114 V 56; 131 V 196; 132 V 82;
Kommentar:	-

Sozialversicherungsgericht des Kantons Basel-Stadt

URTEIL

vom 18. Februar 2019

Mitwirkende

lic. iur. K. Zehnder (Vorsitz), P. Kaderli, Dr. med. R. von Aarburg

und Gerichtsschreiberin lic. iur. S. Dreyer

Parteien

A____

[...]

vertreten durch lic. iur. B____, Advokat,

[...]

Beschwerdeführer

Öffentliche Arbeitslosenkasse Basel-Stadt

Hochstrasse37, Postfach 3759, 4002Basel

vertreten durch Amt für Wirtschaft und Arbeit,

Kantonale Amtsstelle für Arbeitslosenversicherung,

Herrn lic. iur. C____,

Hochstrasse37, Postfach, 4002Basel

Beschwerdegegnerin

Gegenstand

AL.2018.15

Einspracheentscheid vom 5. Juni 2018

Insolvenzentschädigung; Schadenminderungspflicht

Tatsachen

I.

a) A____ (Beschwerdeführer), geboren am [...] 1983, war seit dem 9. Mai 2016 50 % als Sachbearbeiter bei der D____ AG mit Sitz in Basel (jetzt: D____ AG in Liquidation) zu einem Monatslohn von Fr. 2'350.-- brutto angestellt (vgl. den Anstellungsvertrag vom 2. Februar 2016; Antwortbeilage [AB] 3). Mit Schreiben vom 12. September 2017 (AB 4) ersuchte er seine Arbeitgeberin um Bezahlung von ausstehendem Lohn der Monate Juni bis August 2017 in der Höhe von insgesamt Fr. 5'818.50 (3 x Fr. 1'939.50). In einem weiteren Schreiben vom 7.Dezember 2017 ermahnte er seine Arbeitgeberin um Bezahlung von ausstehendem Lohn (betreffend die Monate Juni bis November 2017) in der Höhe von Fr.11'637.-- (6 x Fr. 1'939.50; vgl. AB 5). Am 20. Dezember 2017 hatte der Beschwerdeführer seinen Angaben zufolge den letzten effektiven Arbeitstag (vgl. AB 8).

b) Mit Entscheid vom 12. Februar 2018 eröffnete das Zivilgericht Basel-Stadt den Konkurs über die D____ AG. Am 9. März 2018 wurde das Verfahren mangels Aktiven eingestellt (vgl. AB 6). Der Beschwerdeführer gab am 22. März 2018 eine Lohnforderung in der Höhe von Fr. 14'100.-- (6 x Fr. 2'350.--) zuzüglich Ferienentschädigung (Fr. 1'175.--) und Akonto 13. Monatslohn (Fr. 2'154.15) in den Konkurs ein (vgl. AB 7). Am 26. März 2018 (Datum des Einganges) stellte er bei der Öffentlichen Arbeitslosenkasse Basel-Stadt einen Antrag auf Insolvenzentschädigung (vgl. AB 2).

c) Mit Verfügung vom 17. April 2018 verneinte die Öffentliche Arbeitslosenkasse einen Anspruch des Beschwerdeführers auf Insolvenzentschädigung wegen Verletzung der Schadenminderungspflicht (vgl. AB 11). Hiergegen erhob der Beschwerdeführer am 4. Mai 2018 Einsprache (vgl. AB 12), welche von der Öffentlichen Arbeitslosenkasse mit Einspracheentscheid vom 5. Juni 2018 abgewiesen wurde (vgl. AB13).

II.

a) Hiergegen hat der Beschwerdeführer am 22. Juni 2018 Beschwerde beim Sozialversicherungsgericht Basel-Stadt erhoben. Sinngemäss beantragt er die Verpflichtung der Öffentlichen Arbeitslosenkasse zur Ausrichtung von Insolvenzentschädigung an ihn.

b) Die Öffentliche Arbeitslosenkasse (Beschwerdegegnerin), vertreten durch das Amt für Wirtschaft und Arbeit, Kantonale Amtsstelle für Arbeitslosenversicherung, schliesst mit Beschwerdeantwort vom 10. September 2018 auf Abweisung der Beschwerde.

c) Mit Replik vom 19. November 2018 hält der Beschwerdeführer an seiner Beschwerde fest. Jetzt anwaltlich vertreten stellt er folgende Anträge: Es sei die Beschwerdegegnerin zu verpflichten, ihm eine Insolvenzentschädigung in der Höhe der letzten vier Bruttomonatslöhne von gesamthaft Fr. 9'400.-- (4 x Fr. 2'350.--) sowie den pro rata Anspruch am 13. Monatslohn in der Höhe von Fr. 783.30 und Ferienansprüche von fünf Tagen zu bezahlen. Unter o/e-Kostenfolge zuzüglich Auslagen und Mehrwertsteuer zu Lasten der Beschwerdegegnerin.

d) Ebenfalls mit Schreiben vom 19. November 2018 äussert sich der Beschwerdeführer zu den Fragen der Instruktionsrichterin gemäss der Verfügung vom 13. September 2018.

e) Die Beschwerdegegnerin schliesst mit Duplik vom 20. Dezember 2018 weiterhin auf Abweisung der Beschwerde.

III.

Am 18. Februar 2019 findet die Beratung der Sache durch die Kammer des Sozialversicherungsgerichts statt.

Entscheidungsgründe

1.

1.1. Gemäss Art. 1 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 25. Juni 1982 über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIG; SR837.0) in Verbindung mit den Art. 56 und 57 des Bundesgesetzes vom 6. Oktober 2000 über den Allgemeinen Teil des Sozialversicherungsrechts (ATSG; SR 830.1) kann gegen Einspracheentscheide aus dem Bereich der Arbeitslosenversicherung Beschwerde beim kantonalen Versicherungsgericht erhoben werden. Nach Art. 100 Abs. 3 AVIG in Verbindung mit den Art. 128 Abs. 1 und 119 Abs. 1 lit. d der Verordnung vom 31.August 1983 über die obligatorische Arbeitslosenversicherung und die Insolvenzentschädigung (AVIV; SR 837.02) richtet sich die örtliche Zuständigkeit des kantonalen Versicherungsgerichts für die Beurteilung von Beschwerden gegen Einspracheentscheide der Arbeitslosenkassen, welche die Insolvenzentschädigung betreffen, nach dem Ort des zuständigen Betreibungs- und Konkursamtes. Vorliegend war für das Konkursverfahren über die D____ AG das Betreibungs- und Konkursamt des Kantons Basel-Stadt zuständig, weshalb die örtliche Zuständigkeit des Sozialversicherungsgerichts Basel-Stadt zu bejahen ist. Gestützt auf § 82 des Gesetzes vom 3. Juni 2015 betreffend die Organisation der Gerichte und der Staatsanwaltschaft (GOG; SG 154.100) und § 1 Abs. 1 des Gesetzes vom 9. Mai 2001 über das Sozialversicherungsgericht des Kantons Basel-Stadt und über das Schiedsgericht in Sozialversicherungssachen (SVGG; SG 154.200) entscheidet das Sozialversicherungsgericht als einzige kantonale Instanz alle sich aus Bundesrecht kantonalem Recht ergebenden sozialversicherungsrechtlichen Streitigkeiten. Es ist somit auch sachlich zur Behandlung der vorliegenden Beschwerde zuständig.

1.2. Auf die - im Übrigen frist- und formgerecht erhobene - Beschwerde ist deshalb einzutreten.

2.

2.1. Die Beschwerdegegnerin macht im Wesentlichen geltend, der Beschwerdeführer habe nicht alles unternommen, um seine Lohnansprüche gegenüber dem Arbeitgeber geltend zu machen. Er sei viel zu lange zu passiv gewesen. Aus diesem Grunde sei die Verneinung eines Anspruches auf Insolvenzentschädigung als korrekt zu erachten (vgl. insb. die Beschwerdeantwort; siehe auch die Duplik). 2.2. Der Beschwerdeführer wendet hiergegen zur Hauptsache ein, er habe seine Lohnforderung mit den nach den Umständen gebotenen Mitteln geltend gemacht. Insbesondere könne nicht verlangt werden, dass bereits nach Ablauf einer dreissigtägigen Zahlungsfrist Klage erhoben resp. eine Betreibung eingeleitet werden müsse (vgl. insb. die Beschwerde; siehe auch die Replik). 2.3. Zu prüfen ist daher, ob die Beschwerdegegnerin zu Recht mit Verfügung vom 17. April 2018, bestätigt mit Einspracheentscheid vom 5. Juni 2018, einen Anspruch des Beschwerdeführers auf Insolvenzentschädigung verneint hat.

3.

3.1. Gemäss Art. 51 Abs. 1 AVIG haben beitragspflichtige Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer von Arbeitgebern, die in der Schweiz der Zwangsvollstreckung unterliegen in der Schweiz Arbeitnehmerinnen und Arbeitnehmer beschäftigen, Anspruch auf Insolvenzentschädigung, wenn: gegen ihren Arbeitgeber der Konkurs eröffnet wird und ihnen in diesem Zeitpunkt Lohnforderungen zustehen (a.) der Konkurs nur deswegen nicht eröffnet wird, weil sich infolge offensichtlicher Überschuldung des Arbeitgebers kein Gläubiger bereitfindet, die Kosten vorzuschiessen (b.), sie gegen ihren Arbeitgeber für Lohnforderungen das Pfändungsbegehren gestellt haben (c.). Ebenfalls Anspruch auf Insolvenzentschädigung besteht bei Bewilligung der Nachlassstundung einem richterlichem Konkursaufschub (Art. 58 AVIG). Die Aufzählung der Insolvenztatbestände in Art. 51 Abs. 1 und Art. 58 AVIG ist abschliessend (BGE 131 V 196, 198 E. 4.1.2 mit Hinweis). 3.2. Die Insolvenzentschädigung deckt für das gleiche Arbeitsverhältnis Lohnforderungen für höchstens die letzten vier Monate des Arbeitsverhältnisses, für jeden Monat jedoch nur bis zum Höchstbetrag nach Art. 3 Abs. 2 AVIG. Als Lohn gelten auch die geschuldeten Zulagen (Art. 52 Abs. 1 AVIG). Der Schutzzweck der Insolvenzentschädigung erstreckt sich nach gefestigter Rechtsprechung nur auf tatsächlich geleistete, aber nicht entlöhnte Arbeit. Sie erfasst nicht Lohnforderungen wegen ungerechtfertigter vorzeitiger Auflösung des Arbeitsverhältnisses und für noch nicht bezogene Ferien (BGE 132 V 82, 84 f. E. 3.1 mit Hinweis; Urteil des Bundesgerichts 8C_526/2017 vom 15. Mai 2018 E. 6.1.1.). 3.3. 3.3.1. Gemäss Art. 55 Abs. 1 AVIG muss der Arbeitnehmer im Konkurs- Pfändungsverfahren alles unternehmen, um seine Ansprüche gegenüber dem Arbeitgeber zu wahren, bis die Kasse ihm mitteilt, dass sie an seiner Stelle in das Verfahren eingetreten ist (Satz 1). Danach muss er die Kasse bei der Verfolgung ihres Anspruchs in jeder zweckdienlichen Weise unterstützen (Satz 2).

3.3.2. Die Bestimmung von Art. 55 Abs. 1 AVIG, wonach der Arbeitnehmer im Konkurs- Pfändungsverfahren alles unternehmen muss, um seine Ansprüche gegenüber dem Arbeitgeber zu wahren, bezieht sich dem Wortlaut nach auf das Konkurs- und Pfändungsverfahren. Sie bildet jedoch Ausdruck der allgemeinen Schadenminderungspflicht, welche auch dann Platz greift, wenn das Arbeitsverhältnis vor der Konkurseröffnung aufgelöst wird (BGE 114 V 56, 59 f. E. 4 mit Hinweisen; siehe auch Urteile des Bundesgerichts 8C_66/2013 vom 18. November 2013 E. 4.1 und 8C_211/2014 vom 17. Juli 2014 E. 6.1).

3.3.3. Eine Leistungsverweigerung infolge Verletzung der Schadenminderungspflicht setzt voraus, dass der versicherten Person ein schweres Verschulden, also vorsätzliches grobfahrlässiges Handeln Unterlassen vorgeworfen werden kann. Dem Erfordernis der Verhältnismässigkeit ist mit dem Ausmass der von den Arbeitnehmern zu erwartenden Vorkehrungen Rechnung zu tragen, welche sich nach den jeweiligen Umständen des Einzelfalls richtet (vgl. u.a. Urteil des Bundesgerichts 8C_641/2014 vom 27. Januar 2015 E. 4.1).

3.3.4. Das Ausmass der vorausgesetzten Schadenminderungspflicht richtet sich nach den jeweiligen Umständen des Einzelfalls. Vom Arbeitnehmer wird in der Regel nicht verlangt, dass er bereits während des bestehenden Arbeitsverhältnisses gegen den Arbeitgeber Betreibung einleitet eine Klage einreicht. Er hat jedoch seine Lohnforderung gegenüber dem Arbeitgeber in eindeutiger und unmissverständlicher Weise geltend zu machen. Zu weitergehenden Schritten ist die versicherte Person dann gehalten, wenn es sich um erhebliche Lohnausstände handelt und sie konkret mit einem Lohnverlust rechnen muss. Denn es geht auch für die Zeit vor Auflösung des Arbeitsverhältnisses nicht an, dass die versicherte Person ohne hinreichenden Grund während längerer Zeit keine rechtlichen Schritte zur Realisierung erheblicher Lohnausstände unternimmt, obschon sie konkret mit dem Verlust der geschuldeten Gehälter rechnen muss (vgl. u.a. Urteil des Bundesgerichts C144/06 vom 19. Oktober 2006 E. 3.1; siehe auch Urteil des Bundesgerichts 8C_713/2011 vom 15. März 2012 E. 4.2.1).

3.3.5. Nach ständiger Rechtsprechung wird eine konsequente und kontinuierliche Weiterverfolgung der eingeleiteten Schritte gefordert, welche in einem der vom Gesetz geforderten zwangsvollstreckungsrechtlichen Stadien münden müssen, damit Anspruch auf Insolvenzentschädigung besteht. Arbeitnehmende sollen sich gegenüber dem Arbeitgeber nämlich so verhalten, als ob es das Institut der Insolvenzentschädigung gar nicht gäbe. Dieses Erfordernis lässt ein längeres Untätigsein nicht zu (vgl. u.a. Urteil des Bundesgerichts 8C_641/2014 vom 27. Januar 2015 E. 4.1.; SVR2014 AlV Nr. 4 S. 9 E. 4.2).

3.4. Ausweislich der vorliegenden Akten hat der Beschwerdeführer seine Arbeitgeberin erstmals mit Schreiben vom 12. September 2017 (AB 4) dazu aufgefordert, ihm den (teilweise) ausstehenden Lohn der Monate Juni bis August 2017 in der Höhe von insgesamt Fr. 5'818.50 (3 x Fr. 1'939.50) zu bezahlen. Ein weiteres Schreiben datiert vom 7.Dezember 2017 (AB 5). Mit diesem hat der Beschwerdeführer seine Arbeitgeberin schliesslich zur Bezahlung von (teilweise) ausstehendem Lohn (betreffend die Monate Juni 2017 bis November 2017) in der Höhe von Fr.11'637.-- (6 x Fr.1'939.50) aufgefordert. Weitere aktenkundige Schritte zur Durchsetzung des Lohnausstandes hat der Beschwerdeführer nicht unternommen. Den letzten effektiven Arbeitstag hatte er - seinen Aussagen zufolge - am 20. Dezember 2017 (vgl. AB2 und AB 8). Man habe ihm gesagt, für das Jahr 2018 gebe es keine Arbeitsaufträge mehr und man könne ihn daher nicht länger beschäftigen. So habe er ab dem 21. Dezember2017 noch eine Woche Ferien bezogen (vgl. AB 8). Am 12. Februar2018 hat das Zivilgericht Basel-Stadt schliesslich den Konkurs über die D____ AG eröffnet (vgl. AB 6). 3.5. Damit hat sich der Beschwerdeführer nicht in dem von der Rechtsprechung geforderten Ausmass um die Durchsetzung der ausstehenden Lohnforderung bemüht (vgl. dazu Erwägung 3.3. hiervor). In diesem Zusammenhang fällt speziell ins Gewicht, dass er laut Anstellungsvertrag das Lohn- und Rechnungswesen unter sich hatte (vgl. AB 3). Er räumt denn auch ein, er habe gesehen, dass der Firma mehrere Zahlungsbefehle, Verlustscheine und Konkursandrohungen ins Haus geflattert seien (vgl. die Beschwerde). Der Beschwerdeführer musste daher ganz konkret mit einem Verlust seines Lohnes rechnen. Er konnte nicht mit guten Gründen davon ausgehen, dass sich bald eine Besserung der Situation ergibt. Im Übrigen wusste der Beschwerdeführer spätestens im Dezember 2017, dass sein Arbeitsverhältnis nicht mehr fortgeführt werden würde. Es gereicht ihm daher zum Verschulden, dass er nicht spätestens im Dezember2017, als er um die anstehende faktische Beendigung des Arbeitsverhältnisses wusste, zielgerichtete rechtliche Schritte eingeleitet hat. 3.6. Daraus folgt, dass die Beschwerdegegnerin zu Recht mit Verfügung vom 17.April 2018 (AB 11), bestätigt mit Einspracheentscheid vom 5. Juni 2018 (AB 13), einen Anspruch des Beschwerdeführers auf Insolvenzentschädigung verneint hat.

4.

4.1. Den obigen Ausführungen zufolge ist die Beschwerde somit abzuweisen. 4.2. Das Verfahren ist kostenlos. 4.3. Die ausserordentlichen Kosten sind wettzuschlagen.

Demgemäss erkennt das Sozialversicherungsgericht:

://: Die Beschwerde wird abgewiesen.

Das Verfahren ist kostenlos.

Die ausserordentlichen Kosten werden wettgeschlagen.

Sozialversicherungsgericht BASEL-STADT

Die Präsidentin Die Gerichtsschreiberin

lic. iur. K. Zehnder lic. iur. S. Dreyer

Rechtsmittelbelehrung

Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach der Eröffnung der vollständigen Ausfertigung beim Bundesgericht Beschwerde eingereicht werden (Art. 100 Abs. 1 des Bundesgesetzes vom 17. Juni 2005 über das Bundesgericht [Bundesgerichtsgesetz, BGG]). Die Beschwerdefrist kann nicht erstreckt werden (Art. 47 Abs. 1 BGG). Die Beschwerdegründe sind in Art. 95 ff. BGG geregelt.

Die Beschwerdeschrift ist dem Bundesgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, in dreifacher Ausfertigung zuzustellen. Die Beschwerdeschrift hat den Anforderungen gemäss Art. 42 BGG zu genügen; zu beachten ist dabei insbesondere:

a) Die Beschwerdeschrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten;

b) in der Begründung ist in gedrängter Form darzulegen, inwiefern der angefochtene Entscheid Recht verletzt;

c) die Urkunden, auf die sich die Partei als Beweismittel beruft, sind beizulegen, soweit die Partei sie in Händen hat, ebenso der angefochtene Entscheid.

Geht an:

- Beschwerdeführer
- Beschwerdegegnerin
- seco

Versandt am: